Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Переквалификация гражданско-правового договора в трудовой». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.
Содержание:
О трудовых договорах и договорах подряда .
Начнем с того, что само по себе наименование договора не может рассматриваться в качестве достаточного основания для безусловного отнесения заключенного договора к гражданско-правовому или трудовому.
Согласно ст. 16 ТК РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого в соответствии со ст. 57 – 62 ТК РФ.
Что касается отношений, возникающих в ходе выполнения работ по гражданско-правовым договорам, они регулируются:
-
для договоров подряда – гл. 37 «Подряд» ГК РФ;
-
для договоров возмездного оказания услуг – гл. 39 «Возмездное оказание услуг» ГК РФ.
Приведем отдельные характеристики рассматриваемых договоров.
Предоставление социальных гарантий.
В Определении № 302-КГ17-382 ВС РФ указал, что непосредственно трудовые отношения не являлись предметом рассмотрения в данном деле.Отсутствие трудовых споров между организацией и привлеченными физическими лицами, отказ от прав и гарантий, установленных законодательством о труде, были признаны не имеющими правового значения для целей определения прав и обязанностей налогового агента.
Однако в случае обращения физических лиц в суд после признания заключенных договоров трудовыми с соответствующими исками им могут быть присуждены все полагающиеся гарантии в соответствии с ТК РФ.
К сведению: отличием трудовых отношений от гражданско-правовых является и то, что исполнителю не положены никакие социальные гарантии (он не имеет права на оплачиваемый отпуск, различные компенсации, оплату времени болезни).
Кроме того, при признании факта подмены трудовых отношений гражданско-правовыми организации кроме доначисления налогов и страховых взносов грозит административная ответственность.
К сведению: уклонение от оформления трудового договора или заключение гражданско-правового договора вместо трудового является административным правонарушением.
Согласно ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, влечет наложение административного штрафа:
-
на должностных лиц – в размере от 10 000 до 20 000 руб.;
-
на юридических лиц – в размере от 50 000 до 100 000 руб.
Фсс не смог договор подряда переписать в трудовой
То, что сумма выплачивалась ежемесячно и одинаковая, не противоречит гражданскому законодательству.
Основным отличием трудового договора от гражданско-правового является подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка, получением определенной должности, чему предшествует прием на работу по личному заявлению, издание приказа работодателя о приеме с указанием должности и зарплаты, внесение записи в трудовую книжку; личное выполнение трудовой функции; оплата труда по установленным нормам.
Практика переквалификации договора подряда в трудовой
Перечислим их: предмет договора возмездного оказания услуг – осуществление определенных действий или определенной деятельности по заданию заказчика (при этом они могут как иметь, так и не иметь конечного материального результата); предмет договора подряда – овеществленный результат работы подрядчика, передаваемый подрядчиком заказчику и принимаемый последним на основании акта сдачи-приемки выполненной работы; предусмотрено вознаграждение за оказанные услуги или выполненную работу; в случае выполнения работ силами подрядчика последний несет ответственность за ненадлежащее качество предоставленных им материалов и оборудования, а также за предоставление материалов и оборудования, обремененных правами третьих лиц; договор подряда допускает выполнение работы как лично самим подрядчиком, так и привлеченными им исполнителями; договор
Переквалификация трудового договора
Согласно правилам рассмотрения исков о переквалификации судебными органами, все споры, возникшие между работником и работодателем, трактуются в сторону ТД ().
Также работник имеет право потребовать от руководителя компенсацию морального вреда. У суда будут все основания для того, чтобы признать, что руководитель нарушил ТК РФ.
При применении следует понимать, что иногда заключение ГПД с сотрудником может быть вполне оправдано Например, если требуется сотрудник для выполнения разовой работы (уборка помещений, декорирование офиса, написание сценариев и слоганов, проведение мероприятия, пошив одежды и т.д.).
Главные признаки трудового договора
Суды считают главными признаками трудовых отношений следующие (см., например, Определение ВС РФ от 25 сентября 2017 г. № 66-КГ17-10):
- личный характер прав и обязанностей работника, то есть невозможность передачи возложенных обязанностей на третьих лиц;
- работа под контролем и руководством работодателя;
- предмет трудового договора — обязанность работника выполнять трудовую функцию по определенной профессии, специальности, должности;
- не несет риска, связанного с трудом;
- трудовая функция выполняется в условиях коллективного труда с подчинением правилам внутреннего трудового распорядка и соблюдением трудовой дисциплины;
- оплата по трудовому договору – это фиксированная зарплата за процесс труда, а не за конечный результат.
- цель договора подряда — получение конкретного результата, а не выполнение работы как таковой. Подрядчик является самостоятельным хозяйствующим субъектом и действует на свой риск.
Читайте в бераторе
Отметим, что суды считают главными признаками трудовых отношений следующие:
- личный характер прав и обязанностей работника, то есть невозможность передачи возложенных обязанностей на третьих лиц;
- предмет трудового договора — обязанность работника выполнять трудовую функцию по определенной профессии, специальности, должности;
- трудовая функция выполняется в условиях коллективного труда с подчинением правилам внутреннего трудового распорядка и соблюдением трудовой дисциплины;
- оплата по трудовому договору – это фиксированная зарплата за процесс труда, а не за конечный результат.
Исходя из этого, рассмотрим главные моменты, помня о которых гражданско-правовой договор будет заключен без риска, что его переквалифицируют в трудовой.
Как договор переквалифицируют и зачем это надо
Статья 19.1 Трудового кодекса РФ конкретизирует случаи переквалификации ГПД в трудовой договор:
- если несоответствие обнаружил трудовой инспектор и выписал предписание, а компания не стала оспаривать его в суде, она может самостоятельно переоформить трудовые отношения с работником из гражданско-правовых в трудовые;
- то же можно сделать по письменному заявлению физлица-исполнителя;
- переквалифицировать гражданско-правовые отношения в трудовые, когда такие отношения уже прекращены, можно только в судебном порядке.
Все неустранимые сомнения в спорах трактуются в пользу трудовых, а не гражданско-правовых отношений.
Так, рассматривая дело по переквалификации договора возмездного оказания услуг в трудовой (Определение ВС РФ от 5 февраля 2018 г. № 34-КГ17-10), Верховный суд уточнил, что отношения можно признать не гражданско-правовыми, а трудовыми, если есть указания:
- на тарифно-квалификационные характеристики работы;
- должностные инструкции.
Также в качестве подтверждения могут быть любые документальные и иные указания на профессию, специальность, вид поручаемой работы.Одним из таких подтверждений был документ из центра занятости, который направил гражданина на работу в организацию. В этом направлении были указаны конкретная должность, режим работы компании и информация о факте трудоустройства.
Страшный сон работодателя: признание ГПД трудовым
Итак, если в договоре между сотрудником и работодателем присутствуют не единичные признаки, а целая совокупность признаков трудового договора, суды могут признать сложившиеся в рамках ГПД отношения трудовыми.
Если ФСС в суде добьется признания ГПД трудовым договором, предприятие будет привлечено к ответственности за занижение облагаемой страховыми взносами базы. Ему будут доначислены как сами взносы, так и пени. Что характерно, в соответствии со ст.19.1 ТК РФ взносы будут начислены за весь срок работы по ГПД, а не с момента признания его трудовым договором.
Такой поворот событий может активизировать и самих работников. Они также через суд могут потребовать с работодателя компенсации за все неиспользованные отпуска, переработку, а также взыскать с него средства в счет компенсации морального вреда, причиненного вследствие задержки выплаты этих сумм (ст.236 ТК РФ).
Помимо всего прочего, работодатель может быть привлечен к административной ответственности за уклонение от заключения трудового договора и заключение гражданско-правового договора, регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем. Напомним, в соответствии с ч.4 ст.5.27 КоАП РФ такое нарушение грозит для руководства предприятия штрафом в размере от 10 до 20 тысяч рублей, а для самих юрлиц — от 50 до 100 тысяч рублей.
Чтобы избежать всех этих последствий, к составлению ГПД стоит отнестись как можно более серьезно. В его тексте не должно содержаться условий, которые привлекут ненужное внимание проверяющих в лице ФСС. В целях подстраховки предприятиям не лишним будет также провести правовую экспертизу уже действующих ГПД на предмет наличия в них компрометирующих пунктов.
На грани: переквалификация гпд в трудовой договор в 2017 году
Важно
Специалисты привлекались для выполнения работ, которые не успевали выполнить штатные работники в связи с их большой загруженностью. Суд указал: несмотря на то что договоры заключались сторонами систематически, а позднее с частью физлиц были заключены трудовые договоры, это не свидетельствует о том, что спорные договоры фактически были трудовыми.
Ничего противозаконного не нашел суд и в систематическом заключении договоров с преподавателями. Ведь в рамках выполнения указанных работ (оказания услуг) лица, их осуществляющие, не обязаны были подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка, на них не распространялись права и обязанности, установленные для работников нормами Трудового кодекса РФ ( постановление ФАС Московского округа от 22 октября 2007 г.
№ КА-А40/10769-07).
Переквалификация трудового договора
В самом тексте не используйте слова «работник» и «работодатель», поскольку сторонами гражданско-правового договора являются «заказчик» и «подрядчик» или «исполнитель». Нельзя писать «трудовая функция», «должность», «профессия» (указывать соответствующие наименования), а указать конкретную работу (конкретную услугу).
По гражданско-правовому договору выплачивается «вознаграждение» (оплачивается конкретная работа (услуга)).
Помните, что отношения между заказчиком и исполнителем регулируются гражданским законодательством, поэтому никаких ссылок на Трудовой кодекс и упоминаний о трудовом законодательстве, гарантиях, компенсациях, доплатах за всяческие переработки, отпусках, больничных и т.д.